Совместная деятельность
Валютные операции, связанные с расчетами по договорам о совместной деятельности (простом товариществе), не отнесены статьей 1 Закона РФ от 9.10.1992 № 3615-1 «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее – Закон) к текущим операциям. Следовательно, они осуществляются в режиме валютных операций, связанных с движением капитала (далее – «капитальные операции) (подпункт «е» пункта 10 статьи 1 Закона).
В течение долгого времени операции резидентов по договору о совместной деятельности (договору простого товарищества) были возможны только после получения разрешения Банка России на осуществление таких операций.
Указанием от 8.10.1999 г. № 660-У “О порядке проведения валютных операций, связанных с привлечением и возвратом иностранных инвестиций” (далее – Указание № 660-У) Банка России установил исключение из общего правила осуществления валютных операций по расчетам, связанным с совместной деятельностью.
Банк России определил, что разрешение (лицензия) не требуется при зачислении юридическим лицом-резидентом на свой валютный счет в уполномоченном банке иностранной валюты, поступающей от нерезидента по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности). Однако, при этом возврат средств, ранее поступивших от нерезидента по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), осуществляется в рублях на счет нерезидента, открытый в уполномоченном банке в соответствии с валютным законодательством РФ.
Другие валютные операции по договору о совместной деятельности осуществляются в лицензионном порядке.
При рассмотрении операций по совместной деятельности следует также отметить Положение Банка России от 14.10.1999 № 93-П «О порядке проведения отдельных валютных операций" (далее – Положение № 93-П).
Данным положением Банк России устанавливает порядок проведения юридическими и физическими лицами-резидентами, включая уполномоченные банки, и юридическими и физическими лицами-нерезидентами, включая банки-нерезиденты, валютных операций при возврате денежных средств из общего имущества участников договора простого товарищества (договора о совместной деятельности).
Положением № 93-П установлено, что резиденты осуществляют исключительно в валюте РФ возврат нерезиденту денежных средств из общего имущества по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), одним из участников которого является резидент, если вклад по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) был внесен нерезидентом в валюте РФ, а также уплату нерезиденту процентов, неустойки, комиссионных и иных платежей, предусмотренных условиями указанного договора. Указанные операции в валюте РФ осуществляются нерезидентами через рублевые счета, открытые нерезидентам уполномоченными банками в порядке, установленном Банком России.
Положение № 93-П также регламентирует правила осуществления валютных операций нерезидентов. Установлено, что нерезиденты осуществляют исключительно в иностранной валюте возврат резиденту денежных средств из общего имущества по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), одним из участников которого является нерезидент, если вклад по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) был внесен резидентом в иностранной валюте, а также уплату резиденту процентов, неустойки, комиссионных и иных платежей, предусмотренных условиями указанной сделки.
Банк России Положением от 20.07.1999 № 82-П установил особые правила получения разрешения (лицензии) Банка России для осуществления инвестором (не являющимся кредитной организацией) совместной с нерезидентом деятельности за границей. Остальные капитальные операции, связанные с совместной деятельностью, лицензируются в соответствии с Положением Банка России от 21 декабря 2000 г. № 129-П "О выдаче территориальными учреждениями Центрального банка Российской Федерации разрешений юридическим лицам - резидентам на осуществление отдельных видов валютных операций, связанных с движением капитала".
Доверительное управление
В соответствии со статьей 1012 Гражданского кодекса РФ по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему.
ГК РФ определяет, что доверительный управляющий осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором доверительного управления имуществом, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление. Права, приобретенные доверительным управляющим в результате действий по доверительному управлению имуществом, включаются в состав переданного в доверительное управление имущества. Обязанности, возникшие в результате таких действий доверительного управляющего, исполняются за счет этого имущества. Сделки с переданным в доверительное управление имуществом доверительный управляющий совершает от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестве такого управляющего.
Валютные операции по доверительному управлению не отнесены положениями Закона к текущим операциям. Следовательно, данные операции являются капитальными.
Рассмотрим возможные правоотношения по группам относительно субъектного состава этих отношений.
Доверительное управление: учредитель, управляющий и бенефициар являются резидентами
Банк России в Инструкции от 2.07.1997 № 63 «О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации" (далее – Инструкция № 63) устанавливает, что денежные средства в иностранной валюте могут быть объектом доверительного управления для кредитной организации. Указанная Инструкция наряду с Указанием Банка России от 27.03.1998 года № 193-У предоставляет уполномоченным банкам право осуществлять следующие валютные операции, связанные с доверительным управлением:
Выпуск, покупку, продажу, учет, хранение, доверительное управление и иные операции с ценными бумагами в иностранной валюте, в том числе при осуществлении деятельности в качестве профессионального участника рынка ценных бумаг в соответствии с нормативными актами Банка России и законодательством Российской Федерации.
Доверительное управление денежными средствами в иностранной валюте.
При этом кредитная организация, выступающая в качестве учредителя управления, имеет право передавать в доверительное управление все виды имущества, за исключением денежных средств в валюте Российской Федерации и в иностранной валюте.
Необходимо также отметить следующие правовые проблемы.
Операции по доверительному управлению предполагают не только операции по доверительному управлению валютными ценностями, но и саму операцию по передаче валютных ценностей в доверительное управление. Как уже отмечалось выше, кредитные организации имеют право на проведение данных операций на основании банковской лицензии. Но с другой стороны, клиенты банков, осуществляя передачу валютных ценностей в доверительное управление, также совершают капитальную операцию, для которой не установлен нелицензионный порядок проведения.
Некоторые территориальные учреждения Банка России в своих ответах на запросы кредитных организаций сообщали, что в связи с изданием Инструкции № 63 передача валютных ценностей в доверительное управление уполномоченному банку не требует разрешения (лицензии) Банка России. Однако, необходимо отметить, что, во-первых, данные разъяснения не носят нормативного характера, а во-вторых, не имеют под собой действительного подтверждения положениями действующих нормативных актов.
Не совсем ясно какие операции с валютными ценностями своих клиентов вправе совершать уполномоченные банки, учитывая особенности правового регулирования доверительного управления имуществом. Продемонстрируем это на примере.
Клиент-резидент передает уполномоченному банку в доверительное управление денежные средства в иностранной валюте. Уполномоченный банк, осуществляя доверительное управление, приобретает на полученные средства ценные бумаги, в том числе акции нерезидентов. В определенный момент стороны прекращают действие договора доверительного управления. Доверительный управляющий (уполномоченный банк) обязан передать учредителю доверительного управления (клиенту) все имущество, находящееся в доверительном управлении на момент прекращения договора. Таким образом, в собственность резидента поступают ценные бумаги нерезидента, для приобретения которых уполномоченному банку не требовалось лицензии (разрешения) Банка России, а клиенту такое разрешение необходимо.
В настоящее время обе указанные выше проблемы не урегулированы действующим законодательством и могут привести к спорам между резидентами и органами валютного контроля.
Доверительное управление: учредитель-нерезидент (он же - бенефициар), управляющий - резидент
Если доверительным управляющим является уполномоченный банк, для осуществления такой операции ему не требуется получения разрешения (лицензии) Банка России. Если же доверительный управляющий не является уполномоченным банком, этой организации (или физическому лицу) необходимо данные операции осуществляются в лицензионном порядке.
Неопределенность с поднятыми в предыдущем пункте вопросами сохраняется.
Положением № 93-П Банк России установил, что резиденты осуществляют исключительно в валюте РФ возврат нерезиденту из доверительного управления денежных средств, переданных нерезидентом в доверительное управление резиденту в валюте РФ, а также уплату нерезиденту процентов, неустойки, комиссионных и иных платежей, предусмотренных условиями договора о доверительном управлении.
Доверительное управление: учредитель и бенефициар - резиденты, управляющий - нерезидент
Данные операции регулируются в том же порядке, что и в предыдущем случае: если учредителем доверительного управления является уполномоченный банк (в доверительное управление передаются валютные ценности, а не иностранная валюта и валюта РФ) для осуществления такой операции ему не требуется получения разрешения (лицензии) Банка России; если же учредитель не является уполномоченным банком, этой организации (или физическому лицу) необходимо данные операции осуществляются в лицензионном порядке.
Положение № 93-П устанавливает, что нерезиденты осуществляют исключительно в иностранной валюте возврат резиденту из доверительного управления денежных средств, переданных резидентом в доверительное управление нерезиденту в иностранной валюте, и уплату резиденту процентов, неустойки, комиссионных и иных платежей, предусмотренных условиями договора о доверительном управлении.
Операции, связанные с дарением
Статья 572 ГК РФ содержит следующее определение договора дарения: по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.
Действующим законодательством четко не определен вопрос о квалификации операций дарения. Некоторые специалисты рассматривают такие операции как неторговые, а, следовательно, как текущие. С другой стороны существует иная точка зрения: т.к. эти операции Законом не указаны в списке текущих, следовательно, по правилу, изложенному в подпункте е) пункта 10 статьи 1 Закона, они являются капитальными.
В соответствии с Законом переводы неторгового характера отнесены к текущим операциям. Резиденты осуществляют операции, связанные с переводами неторгового характера в РФ и из РФ, включая переводы сумм заработной платы, пенсии, алиментов, наследства, а также другие аналогичные операции, без получения разрешения (лицензии) Банка России.
Закон определяет понятие “переводы неторгового характера” через перечисление переводов неторгового характера, при этом данный перечень является открытым. В связи с этим возникают вопросы о критерии отнесения тех или иных операций к разряду неторговых. В настоящее время однозначно можно отнести к неторговым только операции, указанные в настоящем законе, межгосударственных соглашениях, а также та операции, которые Банк России прямо разрешил осуществлять без разрешения (лицензии) в своих нормативных актах, например, Положении № 39.
Следует также обратиться к международным соглашениям Российской Федерацией о неторговых платежах. Такие соглашения были заключены:
с Правительством Латвийской Республики (Москва, 28 октября 1992 г.);
с Правительством Украины (Москва, 15 января 1993 г.);
с Правительством Кыргызской Республики (Минск, 1 июня 1993 г.);
с Правительством Туркменистана (Ашгабат, 2 июня 1993 г.)
с Правительством Республики Армения (Москва, 6 сентября 1993 г.);
с Правительством Республики Грузия (Москва, 14 сентября 1993 г.);
с Правительством Республики Беларусь (Минск, 6 января 1995 г.).
Кроме того, 9 сентября 1994 года в Москве было заключено Соглашение о порядке перевода денежных средств гражданам по социально значимым неторговым платежам. Данное соглашение было подписано Азербайджанской Республикой, Республика Армения, Республикой Беларусь, Республикой Грузия, Республикой Казахстан, Кыргызской Республикой, Республикой Молдова, Российской Федерацией, Республикой Таджикистан, Туркменистаном, Украиной, Республикой Узбекистан.
Учитывая факт отсутствия законодательно установленного определения «неторговой операции» на практике целесообразно придерживаться более осторожной позиции и руководствоваться только правилами, определенными Банком России для осуществления данных операций.
28 июля 1999 года Банк России опубликовал Указание от 21 июля 1999 г. № 611-У “О проведении валютных операций, связанных с дарением и прощением долга”. В соответствии с положениями указанного документа разрешение Банка России не требуется на осуществление следующих операций:
Зачисление резидентами, не являющимися коммерческими организациями, в безналичном порядке на их валютные счета, открытые в уполномоченных банках, иностранной валюты, поступившей от нерезидентов в качестве добровольных и безвозмездных пожертвований;
Зачисление юридическими лицами - резидентами на свои валютные счета в уполномоченных банках иностранной валюты, получаемой от нерезидентов в виде дарения, пожертвований или иных безвозмездных поступлений;
Освобождение нерезидентами юридических лиц - резидентов, получивших товары, работы, услуги, результаты интеллектуальной деятельности или иностранную валюту, от лежащих на них обязанностей по уплате иностранной валюты или по поставке товаров, выполнению работ, оказанию услуг, передаче результатов интеллектуальной деятельности.
Пункт 15 раздела VIII Письма Госбанка СССР от 24.05.1991 № 352 (действие указанного документа подтверждено Телеграммой ЦБ РФ от 19.05.1993 г. № 83-93) допускает сделки с валютными ценностями между резидентами, а также резидентами и нерезидентами на территории РФ, минуя уполномоченные банки, в случаях передачи в дар государству, фондам, организациям на общественные и благотворительные цели, а также дарения валютных ценностей супругу и близким родственникам.
Приказом от 27 августа 1997 г. № 02-371 Банк России установил порядок осуществления физическими лицами (резидентами и нерезидентами) переводов иностранной валюты из Российской Федерации и в Российскую Федерацию без открытия текущих валютных счетов. Указанный документ определяет дарение как операцию, не связанную с осуществлением предпринимательской деятельности, а также инвестиционной деятельности или приобретением прав на недвижимое имущество. Физические лица – резиденты вправе получать и перечислять ограниченные суммы (до 2000 долларов США в течение одного дня) без открытия банких счетов и без получения разрешения Банка России.
Платежи по договорам о правах на недвижимость
Закон относит переводы в оплату права собственности и иных прав на недвижимое имущество (здания, сооружения и иное имущество, включая землю и ее недра, относимое по законодательству страны его местонахождения к недвижимому имуществу) к капитальным операциям.
Следует отметить, что понятие «недвижимое имущество» регламентируется законодательством каждого независимого государства. Поэтому возникают коллизии при правовой квалификации переводов в оплату таких объектов в качестве текущих или капитальных валютных операций.
Статья 130 ГК РФ относит к недвижимым вещам (недвижимое имущество, недвижимость) относятся земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе леса, многолетние насаждения, здания, сооружения, а также подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты. Законом к недвижимым вещам может быть отнесено и иное имущество.
По общему правилу, все капитальные операции, не запрещенные Банком России, осуществляются резидентами на основании разрешений, выдаваемых Банком России в каждом отдельном случае, если иное не установлено Банком России.
В настоящее время Банком России установлены исключения из общего правила, указанного в предыдущем параграфе, в Положении Банка России от 24.04.1996 № 39. Согласно указанному Положению без разрешений Банка России осуществляются следующие виды валютных операций:
Переводы нерезидентами в РФ и резидентами из РФ иностранной валюты для осуществления расчетов с отсрочкой (рассрочкой) платежа на срок не более 180 дней по экспорту, импорту воздушных, морских и речных судов, космических объектов;
Переводы в РФ иностранной валюты в оплату аренды арендуемых нерезидентами у резидентов воздушных, морских и речных судов (в том числе по договорам бербоут-чартера и тайм-чартера), космических объектов при условии, что арендная плата зачисляется на валютный счет резидента, открытый в уполномоченном банке в РФ, не реже одного раза в 180 дней с момента передачи указанных объектов в аренду независимо от срока аренды;
Переводы из РФ иностранной валюты в оплату арендуемых резидентами у нерезидентов находящихся за пределами РФ воздушных, морских и речных судов (в том числе по договорам бербоут-чартера и тайм-чартера), космических объектов, а также находящегося за пределами РФ любого движимого имущества (за исключением переводов в оплату аренды денежных средств, ценных бумаг, платежных документов и иных долговых обязательств, если иное не установлено законодательством) при условии, что передача указанных объектов в аренду осуществляется не позднее 180 дней с момента перевода иностранной валюты независимо от срока аренды.
Из-за отсутствия четкого определения сферы действия Закона и понятия “иные права на недвижимое имущество” нередко возникают споры не только о квалификации той или иной валютной операции, но и о правомерности применения Закона. Приведем две ситуации, которые наглядно демонстрируют несовершенство действующего законодательства.
Ситуация первая. Физическое лицо - резидент выезжает за границу Российской Федерации и перевозит некоторую сумму средств в иностранной валюте, с соблюдением российского законодательства. В период пребывания за рубежом данное лицо заключает договор о приобретении дома вне пределов Российской Федерации и расплачивается за недвижимость наличными средствами в иностранной валюте. В данном случае отсутствует перевод, служащий критерием для отнесения операции к капитальной.
Ситуация вторая. Физическое лицо - резидент при соблюдении действующего российского законодательства выезжает за границу Российской Федерации на курорт. Данное лицо бронирует номер в гостинице и осуществляет соответствующий перевод в оплату номера. Очевидно, что номер в гостинице, являясь помещением, относится к недвижимому имуществу, и данное лицо заключает договор об аренде недвижимого имущества. Эта операция согласно букве Закона должна рассматриваться как капитальная, следовательно, для ее осуществления необходимо получение разрешения (лицензии) Банка России, что в данной ситуации выглядит абсурдным. | 