Когда в студенческие годы я читал статью лауреата Нобелевской премии по экономике Фридриха фон Хайека о частных деньгах, я, конечно, не думал, что столкнусь с частными деньгами на практике. Однако теперь – неоспоримый факт частные деньги существуют и на практике любой может выпустить валюту со своим именем. Другое дело насколько благосклонно к этому отнесется государство, ведь денежная эмиссия – монопольное право государства и любое покушение на него по факту – покушение на государственный суверенитет. С валютой иностранных государств такой вопрос не возникает, потому что тут действуют международные договоры.
В настоящий момент мы продвинулись в отношении закрепления законного статуса криптовалюты не слишком далеко. Но все-таки продвигаемся маленькими шажками.В феврале 2019 вышло постановление Пленума Верховного суда, о том, что криптовалюта может использоваться как средство отмывания денег.Ст. 174 и 174.1. УК о легализации преступных доходов должны распространяться и на криптовалюту. Предметом преступлений могут выступать в том числе «денежные средства, преобразованные из виртуальных активов (криптовалюты), приобретенных в результате совершения преступления», говорится в обновленной редакции постановления пленума ВС.Как уточняется в решении пленума, изменения вводятся в связи с рекомендациями FATF (Financial Action Task Force, международная Группа разработки финансовых мер по борьбе с отмыванием денег).В мае 2019 года Сбербанк стал запрашивать клиентов пояснять доходы, полученные от криптовалюты. При этом в своих запросах Сбербанк апеллирует терминами до сих пор в российском законодательстве незакрепленными – такими как криптовалюта, майнинг, хэшрейт.Условия ставит жесткие – если в течение 5 дней не предоставят – то, отключат обслуживание.Т. е. динамика – несомненно положительная, раз криптовалюта может использоваться как средство отмывания денег, то по логике может использоваться и как средство законного платежа. До этого Пленума криптовалюта вообще считалась в России мошенничеством на основании мнения правоохранительных органов.
Поправки в ГК о цифровых правах удалось принять с большим трудом из-за сопротивления Совета по кодификации гражданского законодательства при Президенте РФ. Позиция Совета по кодификации – цифровые права – это не объект права, а фиксация прав. Профессор Евгений Алексеевич Суханов – самый активный член Совета, заместитель Председателя - большой знаток дигест, т. е. компиляций Римского права немецкими юристами, которые он активно пытается включить в современное российское право, а Римским юристам вообще была неизвестна даже концепция юридического лица, чтобы не писал по этому вопросу профессор Рубанов, какие там биткойны. Но все-таки удалось признать цифровые права объектом права, хотя очень дорогой ценой – все профессиональные термины – криптовалюта, майнинг, хешрейт и другие были из законопроекта выброшены.
Новая статья 141.1 ГК РФ вводит понятие «Цифровые права». Под цифровыми правами понимаются особые «обязательственные и иные права, содержание и условия осуществления которых определяются в соответствии с правилами информационной системы, отвечающей установленным законом признакам”. Осуществление, распоряжение, в том числе передача, залог, обременение цифрового права другими способами или ограничение распоряжения цифровым правом возможны только в информационной системе без обращения к третьему лицу.
Для облегчения совершения сделок с цифровыми правами законом совершенствуются правила гражданского законодательства о форме сделок, в том числе договоров. В частности, к простой письменной форме сделки приравнивается выражение лицом своей воли с помощью электронных или других аналогичных технических средств.
Закон внес определенность в сферу использования «самоисполняемых» сделок (смарт-контракты). Смарт-контракт не является отдельной сделкой, это всего лишь условие об автоматическом исполнении любого гражданско-правового договора (договора купли-продажи, аренды, подряда и пр.). В настоящее время такие условия договоров распространены в банковской сфере (например, клиент может поручить банку списание коммунальной платы в режиме «автоплатеж»). Также они востребованы и в электронной торговле. В результате лицо, покупающее тот или иной виртуальный объект, получит его автоматически при наступлении указанных в соглашении обстоятельств, то есть исполнение произведет сама информационная система. У продавца будет списано цифровое право, а у покупателя деньги, объясняют в Госдуме. Однако само понятие криптовалюта было исключено из закона.
Сложившаяся ситуация показывает парадоксальную ситуацию законодательство и судебная практика у нас идут неравномерно, как Ахиллес и черепаха. Судебная практика уже несколько лет назад признала биткойны имуществом, т. е. объектом права в делах о банкротстве, которое нужно делить между кредиторами, законодательство катастрофически запаздывает, а наука вообще идет в другую сторону во времена Гая Юлия Цезаря и Нерона, что, конечно, ненормально.
Главный подводный камень – отсутствие необходимого законодательства. Пока приняты только основы, получается шаг вправо, обвинят в отмывании денег или мошенничестве. Вот хочет бизнесмен создать криптофонд в России. Какой договор использовать для заключения соглашения с клиентами этого будущего криптофонда. Договор займа? Но по договору займа – заемщик должен займодавцу все вернуть в той же валюте, поэтому не подходит. Инвестиционный договор? Но таких договоров российское право не предусматривает. Нужно с нуля разрабатывать и при этом нести риск уголовной ответственности за мошенничество. Получается надо использовать иностранное право, где все это хорошо разработано, переводить криптофонд в иностранную юрисдикцию, а там тоже особо не развернешься - санкции.
31 июля 2020 Закон о криптовалюте все-таки был принят. Отныне криптовалюта в России официально считается имуществом, а не фиксацией прав и другими заржавевшими и неработающими конструкциями из Римского права и дигест. С 1 января 2021 года закон разрешает сделки с криптовалютой и использование ее для сбережений и инвестиций. Однако оплачивать товары и услуги криптовалютой запрещено. Под запретом и реклама платежей цифровыми деньгами. Кроме того, закон лишает обладателя криптовалюты права на судебную защиту в случае не декларирования обладанием цифровых денег. Порядок декларирования должен быть установлен новым законом дополнительно и тут возникает самое интересное. Проект Министерства Финансов РФ предлагает лишать свободы владельцев криптовалюты сроком до трех лет, если они хотя бы два раза за три года не отчитывались перед налоговыми органами об операциях. Генпрокурор Игорь Краснов предложил дополнить российское законодательство поправками, разрешающими конфисковывать у граждан их криптовалюту, «ставшую источником дохода от преступлений». Уже на протяжении двух лет рабочая группа из МВД, Генпрокуратуры Росинфомониторинга, Следственного комитета (СК), Минюста, ФСБ, Федеральной таможенной службой (ФТС), Федеральной службой судебных приставов и Верховного суда РФ разрабатывает законопроект о механизме конфискации криптовалюты в случае нарушения владельцами законодательства РФ. Для сравнения в иностранных юрисдикциях отсутствует возможность конфискации криптовалюты за неуведомленные о ее владении.
Как я уже указывал ранее судебная практика у нас развивается быстрее законодательства. В феврале двое экс-сотрудников Федеральной службы безопасности России оказались под угрозой тюремного заключения. Они были обвинены в вымогательстве десятков миллионов рублей в биткоинах угрожая потерпевшему «сшить» дело и объявить его сына в международный розыск. В конце февраля 2021 г. суд присудил обоим экс-силовикам реальные сроки и лишил их званий, осудив на 12 и 9 лет колонии. Суд постановил конфисковать у экс-силовиков 4,1 млн биткоинов, полученные у потерпевшего. Потерпевший вскоре тоже был осужден на 6 лет колонии за мошенничество. Так что уже известен первый юридический прецедент конфискации биткоинов.
Действующий закон также абсолютно никак не регулирует ни организацию выпуска, ни оборот криптовалюты. Их регулирование – также задача будущих законов. В результате на практике актуальны следующие проблемы.
В случае регулярного вывода криптовалют и обмен их на фиатные деньги возникает факт осуществления предпринимательской деятельности, то есть самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельности, направленной на систематическое получение прибыли. В таком случае, необходима регистрация деятельности по майнингу в качестве ООО либо ИП, либо в иной предусмотренной законом гражданско-правовой форме. В противном случае существуют риски привлечения к уголовной ответственности. Организаторам майнинга может грозить уголовная ответственность по ст. 177 УК РФ (незаконная предпринимательская деятельность), то есть деятельность, которая осуществляется без регистрации или без лицензии. Другая проблема — это налоги. Если признать майнинг как способ дохода, то майнеры обязаны будут задекларировать свои доходы и платить установленный законом процент. В случае невыполнения данного условия лицо может привлечено к уголовной ответственности по ст. 199 УК РФ (уклонение от уплаты налогов). Состав преступления будет образован, есть уклонение от уплаты налогов было совершено в крупном размере. Под крупным размером уголовный закон понимает сумму налогов, составляющую за период в пределах 3 финансовых лет подряд более 5 000 000 рублей, при условии, что доля неуплаченных налогов превышает 25% подлежащих уплате сумм налогов в совокупности, либо превышает 15 000 000 рублей. Майнинг предполагает огромные затраты на электроэнергию, которая обойдется в приличную сумму. И естественно, чем ниже расходы на электричество, тем маржинальней становится майнинговый бизнес. Некоторые же предприимчивые субъекты находят способы подключения к электросетям совершенно бесплатно, что в свою очередь ведет как к административной, так и уголовной ответственности. Статья 7.19 КоАП РФ предусматривает ответственность за самовольное подключение и использование электрической, тепловой энергии, нефти или газа. Подобное нарушение закона влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от 10 000 до 15 000 рублей, а на на юридических лиц — от 100 000 до 200 000 рублей. Хищение электроэнергии в уголовном аспекте заключается в незаконном получении ресурсов, с целью избежать оплаты за них. Основания для привлечения к уголовной ответственности регламентированы ст. 165 УК РФ. Подобные деяния наказываются лишением свободы на срок до 2 лет со штрафом в размере до 80 000 рублей. Ответственность по данной норме наступает с учетом следующих обстоятельств: кража электроэнергии должна заключаться в обмане или злоупотреблении энергией; размер причиненного вреда должен быть крупным, т.е. превышать 250 000 рублей; При этом, правом на обращение в правоохранительные органы обладает не только собственник ресурсов (поставщик), но и сбытовая компания, которая на законном основании перераспределяет энергию между потребителями. Частые случаи использования системными администраторами серверного оборудования для майнинга криптовалют внутри государственных и стратегических предприятий вызывает серьезную обеспокоенность у государства. И на это есть причины. Так, например, 15 декабря 2017 стало известно, что оперативники ФСБ задержали в аэропорту “Внуково” системного администратора, который использовал электроэнергию в Центре управления воздушным движением аэропорта для майнинга криптовалют в личных целях. Причиной тревоги послужили резкие перепады электроэнергии, которые могли привести и к значительному перебою электроснабжения Центра. В сентябре 2017 года также стало известно и о случаи увольнения двух IT-специалистов аппарата Совета министров Крыма за майнинг в подвале правительственного здания. Сегодня в некоторых Министерствах и государственных предприятиях уже существуют инструкции по выявлению скрытых майнеров внутри собственных сетей.
Уголовное дело было заведено за скрытый майнинг на серверах государственных организаций. Фигурантом дела стал житель г. Курган, который, по материалам дела взломал несколько серверов государственных организаций. Мужчина осуществлял хакерские атаки на государственные серверы, в числе которых были серверы администраций: Орловской, Ярославской, Челябинской, областей, а также, Республики Алтай. Хакер пытался взломать серверы для того, чтобы установить на них программное обеспечение для скрытого майнинга криптовалют, как указано в материалах дела для “генерации биткоинов”. Хакера вычислили сотрудники собственной безопасности правительства Ярославской области после того, как заметили более 100 тысяч попыток подбора паролей к своим серверам. В данный момент мужчина задержан и ему грозит до 5 лет лишения свободы. В интересах следствия не разглашается информация о том, сколько мог намайнить злоумышленник в результате своих действий и намайнил ли что-либо вообще. На данный момент возбуждено уголовное дело на сотрудников Российского федерального ядерного центра в Сарове за майнинг криптовалют на рабочем месте.
Таким образом на сегодняшний день владение криптовалютой в России в перспективе дело очень опасное. С другой стороны, интерес к криптовалюте будет постоянно увеличиваться из-за возможности более высокого, хотя и рискованного дохода в противовес консервативным средствам сбережений.
| |
